La differenza tra avvalimento tecnico/operativo e avvalimento di garanzia
Contratti pubblici
Sulla natura giuridica dell’istituto dell’avvalimento nelle procedure di gara ai sensi dell’art. 89 del Codice degli appalti e la distinzione tra il cd. avvalimento operativo e l’avvalimento cd. di garanzia
Cons. St., Sez. 4,
Sentenza 7 ottobre 2021, n. 06711
Premassima
L’operatore economico si avvale delle capacità di altri soggetti al fine
di partecipare alle procedure di gara o attraverso l’istituto dell’avvalimento di
garanzia, nel quale l’impresa ausiliaria si limita a mettere a disposizione il
suo valore aggiunto in termini di solidità finanziaria e professionale e la
generale capacità dell’offerente di onorare gli obblighi contrattuali, sostanzialmente
non richiedendo di essere riferito a beni capitali descritti e individuati con
precisione, oppure mediante avvalimento operativo, il quale, invece, impone l’individuazione
specifica delle risorse fornite dall’ausiliaria, dal momento che interessa la
stessa esecuzione della prestazione.
Principio
Il Supremo Consesso nella sentenza emarginata in epigrafe, in materia di contratti
della Pubblica Amministrazione, ha ricordato che secondo la giurisprudenza
prevalente l’avvalimento cd. di garanzia si riferisce ai requisiti rappresentanti
la capacità economica e finanziaria dell’offerente, al fine di garantire alla stazione
appaltante l’idoneità soggettiva dell’offerente ad affrontare le obbligazioni
derivanti dal contratto, non richiedendo, pertanto, di essere riferito ai beni
capitali individuati e descritti precisamente, al fine di asservire esclusivamente
la generale capacità dell’offerente di onorare gli obblighi contrattuali.
Di contro, l’avvalimento tecnico/operativo concerne le risorse materiali
concretamente necessarie per eseguire il contratto, ovverosia la possibilità
oggettiva di eseguire la prestazione, fattualmente imponendo l’individuazione
specifica dei mezzi, dal momento che riguarda la stessa esecuzione della
prestazione.
Ne consegue che, al fine di dimostrare il buon esito di precedenti commesse
di contenuto analogo, quando un’impresa presenti in gara un bene fabbricato da
altro operatore, indicando quest’ultimo come agente ausiliario, si rientra nell’ipotesi
di avvalimento operativo, in quanto è oggettivamente proteso ad assicurare la medesima
esecuzione della prestazione posta a gara, giacché il bene offerto è prodotto
dall’ausiliaria.
Cons. St., Sez. 4, 7 ottobre 2021, n. 06711