Contratto di avvalimento tecnico-operativo
Contratti pubblici
Sulla nullità del contratto di avvalimento tecnico-operativo per omessa indicazione delle risorse messe a disposizione dall’ausiliaria
T.A.R. Campania Napoli, Sez. 1,
Sentenza 4 marzo 2022, n. 01458
Premassima
L’avvalimento c.d.
tecnico-operativo sussiste ope legis qualora, tra i requisiti tecnico-professionale
del disciplinare, assumano rilievo quelli valutativi la capacità del
concorrente nell’eseguire le prestazioni e, tale tipo di avvalimento genera la
necessità di una concreta messa a disposizione di mezzi e risorse specifiche
per l’esecuzione dell’appalto realizzata dall’ausiliaria, perlomeno determinando
le funzioni peculiari che quest’ultima opererà nonché i parametri da correlare
alle risorse messe a disposizione.
Ne consegue che ai sensi
dell’art. 89, comma 1, ultimo periodo, d.lgs. n. 50 del 2016 sia considerato
nullo il contratto di avvalimento per carenza dell’indicazione della concreta
messa a disposizione dei mezzi e delle risorse specifiche, e pertanto il
concorrente che avrà presentato ricorso ad un avvalimento nullo, non possedendo
i requisiti necessari sarà escluso.
Principio
Nella sentenza emarginata in epigrafe, in materia di Codice degli
appalti, specificatamente con riguardo al contratto di avvalimento il Collegio
ha circoscritto la determinabilità del suo oggetto anche per relationem,
ciò non incidendo sulla possibilità di snaturare la regola ex art. 89 cit. e a sovvertire
l’esigenza di indicazione delle risorse poste a disposizione nell’ipotesi di
avvalimento c.d. tecnico-operativo.
All’uopo, risulterà necessario, ai fini della previsione della messa a disposizione
di personale qualificato, “l’individuazione delle esatte funzioni che l’impresa
ausiliaria andrà a svolgere, direttamente o in ausilio all’impresa ausiliata, e
i parametri cui rapportare le risorse messe a disposizione”.
Difatti, in ragione di tali principi, il Consesso ha riconosciuto l’inadeguatezza
del contratto di avvalimento che sia fondato esclusivamente sull’impegno dell’ausiliaria
a porre a disposizione i requisiti di cui è in possesso, sicché non possa ritenersi
valido ed efficace il contratto che indichi unicamente in linea generale l’obbligo
dell’ausiliaria a fornire alla concorrente i propri requisiti, nonché a fornirle
i requisiti e le risorse necessarie di cui è carente, senza, tuttavia,
precisarne l’effettiva portata.
T.A.R. Campania Napoli, Sez. 1, 4 marzo 2022, n. 01458